Правовые семьи: классификации Давида и Цвайгерта

Правовая семья - это укрупнённая группа национальных правопорядков, схожих по происхождению, набору источников права и стилю юридического мышления. Классификация правовых семей нужна не ради красивой карты мира: она подсказывает, где искать норму в незнакомой стране и почему один и тот же спор в Париже и в Лондоне выигрывается разными аргументами. Ниже разобраны две канонические схемы деления, основания, на которых они держатся, и споры вокруг них. Форма ниже собирает разбор конкретного правопорядка под выбранную классификацию.

Правовая семья и правовая система: что именно группируют

Правовая система - это правопорядок отдельной страны целиком: нормы, источники, суды, юридическая профессия, привычки толкования. Правовая семья - группа таких систем, объединённых общим происхождением и сходной техникой. Разница не терминологическая: правовых систем ровно столько, сколько государств, а семей выделяют от трёх до восьми, и число зависит исключительно от того, какое основание деления взял автор.

Важно и другое: правовая семья не юридическая категория. Ни один суд не решает дело со ссылкой на принадлежность страны к романо-германской семье. Это инструмент сравнительного правоведения, придуманный, чтобы понимать логику незнакомого правопорядка через логику группы. Отсюда и допустимость конкурирующих классификаций: они не истинны или ложны, а более или менее удобны для задачи.

Классификация Рене Давида: три семьи и мир за их пределами

Французский компаративист Рене Давид в книге «Основные правовые системы современности» (1964) предложил делить правопорядки по двум критериям сразу. Первый - идеологический: философские, политические и экономические принципы, на которых построен правопорядок. Второй - юридическая техника: строение нормы, понятийный аппарат, способ систематизации, приёмы толкования. Семью образует только совпадение обоих критериев. Если системы схожи технически, но расходятся идеологически, в одну семью они не попадают - именно так Давид развёл романо-германское и социалистическое право, внешне похожие кодификацией и абстрактной нормой.

Рассчитать для своей задачи

Отсюда три семьи: романо-германская, семья общего права и социалистическая. Всё остальное Давид вынес за скобки как «другие концепции социального порядка и права» - мусульманское, индусское, иудейское право, право Дальнего Востока, право Африки и Мадагаскара. Такая асимметрия схему и подвела: две трети населения планеты оказались в разделе «прочее». После 1991 года издатели убрали социалистическую семью, оставив на её месте оговорку о постсоциалистических странах. Романо-германскую семью Давид выводил из общей основы - рецепции римского права университетами континентальной Европы, и именно общее университетское прошлое, а не сходство действующих кодексов, было для него главным аргументом.

Цвайгерт и Кётц: правовой стиль из пяти элементов

Конрад Цвайгерт и Хайн Кётц во «Введении в сравнительное правоведение» (1971) заменили двухкритериальную схему понятием правового стиля. Стиль складывается из пяти элементов: историческое происхождение и путь развития правопорядка; господствующий способ юридического мышления; особо характерные правовые институты; виды источников права и приёмы их толкования; идеологические факторы.

Рассчитать для своей задачи

Стиль отвечает на вопрос «как здесь работают с правом», а не «что здесь записано в законе». Поэтому группы у Цвайгерта дробнее: романский, германский, англо-американский и северный правовые круги, право Дальнего Востока, исламское и индусское право. Скандинавия отделена от континента сознательно: кодексы там есть, но сплошной кодификации по французскому или германскому образцу не было, доктринальная надстройка слабее, а роль судебной практики выше. В третьем издании (1996) социалистический круг из схемы исчез. Характерный институт как маркер стиля работает лучше общих слов: траст выдаёт общее право, абстрактная вещная сделка - германский круг, разделение гражданского и торгового кодексов - романский, и о последнем полезно читать в разборе дуализма частного права.

Что берут за основание классификации

Оснований, по которым строят классификации правовых семей, в литературе четыре, и почти любая схема - их комбинация.

• Источники права и их иерархия. Что связывает суд: закон, прецедент, религиозный текст, обычай. Самое наглядное основание и самое поверхностное: оно ничего не говорит о том, как норму применяют.
• Юридическая техника. Абстрактная норма против казуистической, наличие общей части, единство понятийного аппарата, глубина кодификации.
• Правовая идеология. Представления о справедливости, роли государства, соотношении личности и коллектива; у Давида это обязательный критерий, у Цвайгерта - один из пяти.
• Историческое происхождение. Генеалогия правопорядка: откуда пришли институты и через какие университеты или суды.

Основание меняет результат. По источникам права Скандинавия почти неотличима от континента, по генеалогии - самостоятельна. Уго Маттеи в 1997 году предложил иную ось: правление профессионального, политического и традиционного права, то есть деление по тому, кто фактически принимает решения. Ни одна граница у него не совпала с классическими.

Романо-германская семья и общее право: сравнение по признакам

Две главные семьи удобнее сравнивать не общими словами, а по списку признаков.

Рассчитать для своей задачи

Основной источник. На континенте - нормативный акт, вершина которого кодекс; в общем праве - судебное решение, а статут исторически считался вторжением в сложившуюся ткань права.

Строение нормы. Континентальная норма абстрактна; норма общего права выводится из конкретного дела и живёт в его фактах через ratio decidendi, о чём подробно в разборе доктрины судебного прецедента.

Метод рассуждения. Дедукция от нормы к казусу против индукции от казуса к казусу с приёмами аналогии и разграничения дел.

Роль судьи. Континентальный судья применяет и толкует закон, английский связан прецедентом вышестоящего суда и одновременно творит право.

Структура. Деление на публичное и частное право, отрасли и институты против исторического деления на общее право и право справедливости, которое разобрано в статье об общем праве и справедливости.

Роль доктрины. В германском круге профессорский комментарий десятилетиями формировал догматику; в общем праве учебник авторитетом не является, ссылаются на дела.

Границу не стоит абсолютизировать. Английское право сегодня в значительной части статутное, а на континенте постановления высших судов фактически связывают нижестоящие. Есть и правопорядки, где обе традиции сосуществуют штатно, - это отдельный сюжет о смешанных правовых системах.

Место России в классификациях правовых семей

Здесь спорят до сих пор, и на экзамене ждут не готового ответа, а аргументов сторон. За романо-германскую семью говорит почти всё техническое: кодификация, абстрактная норма, деление на публичное и частное право, отсутствие формального правила обязательного прецедента и построение Гражданского кодекса по пандектной системе с вынесенной вперёд общей частью. Генеалогия та же: дореволюционная цивилистика училась у германской пандектистики.

Вторая позиция говорит о самостоятельной славянской или евразийской правовой семье: особая правовая идеология, вес государства, роль неписаных практик, семидесятилетний социалистический период, который не проходит бесследно. Третья, самая осторожная, помещает Россию в постсоциалистическую подгруппу внутри романо-германской семьи. Практический довод в её пользу: постановления Пленума Верховного Суда и правовые позиции Конституционного Суда для нижестоящих судов обязательны фактически, а иногда и юридически, что для чистой континентальной модели нехарактерно. В письменной работе корректно изложить все три позиции и обосновать выбор через критерий, а не через симпатию.

Критика самой идеи правовых семей

Критикуют давно и по существу. Схема евроцентрична: две семьи европейского происхождения описаны детально, остальной мир свален в общий раздел. Она построена почти целиком на частном праве и молчит о публичном праве и процессе. Она статична, тогда как правопорядки постоянно заимствуют институты друг у друга: Алан Уотсон показал, что правовые трансплантаты приживаются и без сходства обществ. Наконец, она не видит правового плюрализма и наднационального права Европейского союза.

Эсин Эрюджю предложила метафору: современная правовая карта - не набор чистых семей, а фруктовый коктейль, где ингредиенты различимы, но смешаны. Патрик Гленн отказался от слова «семья» в пользу «правовых традиций»: традиция не имеет чётких границ и передаётся информацией, а не родством. Классификация тем не менее уцелела: как первое приближение и как язык описания она работает.

Частые ошибки

• Смешивают правовую систему и правовую семью. Правовая система Франции одна, романо-германская семья включает десятки правопорядков; фраза «правовая система романо-германской семьи» бессмысленна.
• Называют один критерий. У Давида критериев два и они работают только вместе, у Цвайгерта и Кётца пять элементов стиля. Ответ «семьи делят по источникам права» неполон.
• Пересказывают Давида по изданию 1964 года. Социалистическая семья в современных изданиях снята; писать о ней нужно в прошедшем времени.
• Считают, что в общем праве нет законов, а на континенте нет прецедента. Статутное право в Англии огромно, а практика высших судов на континенте связывает нижестоящие суды де-факто.
• Выстраивают семьи по шкале развитости. Сравнительное правоведение описывает различия, а не присуждает места.

FAQ

Сколько всего правовых семей выделяют? От трёх до восьми. У Рене Давида три семьи плюс блок религиозных и традиционных систем, у Цвайгерта и Кётца семь правовых кругов в поздних изданиях, у Патрика Гленна семь традиций. Единственно верного числа нет: оно производно от основания деления.

Чем классификация Цвайгерта отличается от классификации Давида? Давид делит по двум критериям - идеологии и юридической технике, причём оба обязательны. Цвайгерт и Кётц вводят правовой стиль из пяти элементов и получают более дробную картину: романский и германский круги разведены, скандинавские выделены отдельно. У Цвайгерта больше групп и меньше зоны «прочее».

К какой правовой семье относится Россия? Господствующая точка зрения относит российское право к романо-германской семье: кодификация, абстрактная норма, пандектная структура Гражданского кодекса. Конкурирующие позиции говорят о самостоятельной евразийской семье либо о постсоциалистической подгруппе внутри романо-германской. На экзамене ждут изложения всех трёх с аргументами.

Коротко

Классификация правовых семей - это способ навести порядок в сотнях правопорядков через сходство происхождения, источников и техники. Рене Давид строит деление на двух обязательных критериях и получает три семьи плюс религиозно-традиционный блок; Цвайгерт и Кётц заменяют критерии правовым стилем из пяти элементов и получают семь более дробных кругов. Романо-германская семья и общее право различаются источником, строением нормы, методом рассуждения и ролью судьи, но границы между ними размываются. Россию большинство авторов помещает в романо-германскую семью с оговорками, а саму идею семей критикуют за евроцентризм и статичность, не отменяя её пользы как первого приближения.